企业如何防止经营行为违规——企业内部法律风险防范实务之三企业如何防止经营行为违规——企业内部法律风险防范实务之三

一个企业领取合法营业执照以后，就会发生大量的经营行为。企业在从事经营行为时，应当明白哪些行为有权自己决定做不做，哪些行为国家不让做，哪些行为国家允许做但要经过许可，还有哪些行为需要经过其他企业或者个人的许可而不是国家的许可。下面我就从这几个方面从简单阐述。

企业应当清楚下列事项：
1、哪种行为需要经政府行政许可；
2、哪种经营行为被政府禁止；
3、哪种行为需要经其他民事权利人同意；
4、行为渠道和方法是否合法；
5、行业法规有无特别要求。

1、需要经政府行政许可的行为
一般而言，需要经政府许可的经济行为往往发生在限制行业或者专营专卖产品。

国家限制买卖或实行专营专卖的业务有：

金融类：外汇、证券、银行、保险、期货、信托、基金等；

网络通信类：网络游戏、网吧、经营类网络信息服务、国际国内电信业务等；

新闻出版类：书籍、杂志、报刊、音像制品等；
医疗类：药品、保健品、医疗器械等；

交通运输类：客运、货运、水运等；

建筑建设类：房地产开发、建筑设计、建筑勘查、物业管理等；

其他重要物品：金银制品、珠宝、成品油、烟草、食盐、烟花爆竹等

…………

例如，2007年中国股市“带头大哥777”（真名王秀杰），利用博客、QQ群向散户传授炒股经验，并收取相关费用，这实际上是在从事证券咨询服务。根据证券法的相关规定，未经国务院证券监督管理机构批准，任何单位和个人不得私自经营证券业务。而“带头大哥”的经营行为及经营机构不但没有被批准，也没有在证券监管部门有任何备案。

2、政府禁止的经营行为
下列行为为国家所禁止：

倒卖文物、许可证、文书、公章、档案、车辆牌照、车船票、体育比赛门票等（如：叫卖核心期刊论文发表，倒卖、炒卖广交会摊位）；

传销、博彩业、枪支弹药、毒品、爆炸物、核材料、毒品及毒品原植物、淫秽物品等。

3、 需要经他人同意的行为
企业想利用他人的经营资源，比如注册商标、企业标志、专利、专有技术等应当经权利人特许。比如，服装加工企业拿到国外厂商的生产订单以后进行加工，国外客户下订单的时候，一般会提供相应的商标数，这是各生产加工厂完成国外订单之后利用人家剩下的商标进行再进行生产进行销售，或者直接自己再贴上商标进行销售，这些被称为“外贸尾货”的买卖也是商标侵权行为。
4、行为渠道和方法要合法
以企业进行投资和融资为例，国家允许并支持企业进行投资或者融资，但要注意方式方法：比如企业可以向个人借款，可以是一个人，也可以是几个人，这是民间借贷。但如果面对的是不特定的多数人，那么就是非法集资，有可能还会构成非法吸收公众存款罪。

企业之间能不能进行借贷，但不能收取利息风险，违法被认定为无效。法律认为企业放贷这属于银行业务，属于禁止行为。

企业向银行申请贷款，也要注意风险，比如不能提供过分虚假的资料，不能超过银行批贷时规定的用途。

5、外贸企业还应当避免下列违法违规行为
进出口国家禁止的货物、技术的，或者未经许可进出口受限制货物、技术的行为；

进出口国营贸易专属货物；

从事属于国家禁止或限制的国际服务贸易；

进出口证明文件造假，如原产地标记、原产地证书、进出口许可证、进出口配额证明等；

骗取出口退税；
逃避认证、检验、检疫；
违反外汇管制的行为。

最近，商务部刚刚公布了08年版加工贸易禁止类商品目录，共计1816个商品。

比如，在税务方面，国家现在把许多产品的出口退税率作了下调，出口税负高于退税率，对这个差额的部分就需要企业缴税了。一些企业为了降低税务负担，在出口销售采用了“高值低报”，“走柜”办法，不以自己名义申报出口，而是通过“走柜”卖断给外地企业异地出口就逃避了这部分税收，或者低报价格出口也能相应减少了税负。从性质上说，这样的行为就是偷税。

如何避免公司内部纠纷——企业内部法律风险防范实务之二

  企业内部法律风险它是与外部法律风险相对而言的，像债权债务纠纷、合同风险等就是外部风险，内部法律风险是指在企业内部发生的因公司股东、董事、高级管理人员以及内部机构的设置和行为不合法导致的法律后果。如果公司的内部法律防范机制好，外部纠纷也就容易相应减少甚至能够完全避免。
企业内部法律风险主要表现为：公司内部纠纷——最持久的危机；经营行为违规——最易发的风险；刑事责任风险——最危险的陷阱
如何避免公司内部纠纷?
公司发生内部纠纷往往是因为公司的内部设置不规范引起的，体现为股东、董事、高管人员的行为与《公司法》相冲突。这种纠纷用一个形象的说法就是“后院起火”，自家后院起火有时比外贼来访更具有杀伤力。这种纠纷不像外部纠纷那样，它不是一次性的，如果有了矛盾，它会用各种方式经常性的爆发出来，因而被我称为最持久的危机。

为了避免公司出现内部纠纷，应当着重注意下面这几个方面：
1、公司实际出资人与名义出资人应当一致。
实践中，有很多公司在成立时为了迎合《公司法》对投资主体、资本等的特殊要求，规避法律要求设立公司，导致真正股东和名义股东不一致，主要有：
影子公司。真实的投资者由于特殊的原因，不方便或不能作为股东直接投资，就寻找别人替代作为名义上的股东。比如法律禁止公务员经商，港澳台居民、外国人不能在内地直接注册公司，需要经过审批，为方便起见就以内地人的名义注册公司并。还有人出于种种原因不想让别人知道自己是股东就安排他人当名义股东等等。这类公司其为“影子公司”。名义股东与实际股东之间有君子协定，名义股东需要听从实际股东指挥，受实际股东操纵，就像实际股东的影子。如果他们配合默契，就会相安无事甚至公司还能运作自如。但一旦二者的关系或感情出现变化，名义股东厌倦了这种控制，违背了“君子协定”，问题就会出现，公司有可能会认为无效。
娃娃公司。即隐瞒股东的真实身份和年龄以未成年人的名义注册公司，这种公司从成立之始就存在重大瑕疵。比如2007年底闹得沸沸扬扬的“北京银行千名娃娃股东事件”。
职工公司。公司法对有限责任公司股东有人数限制，必须在50人以下，有些公司让职工掏钱买股或者推行职工持股，这样总数就超过了50个，为了能够成功设立，就把很多个职工的股权集中交给一个人来管理，注册在一个人名下。公司成立以后，这个托管人与广大职工之间很容易产生纠纷。
借贷公司。投资者名为投资实为借贷，约定投资者每年保底红利或利息，这样的协议会被认定为无效。
2、公司产权应当清晰
提起企业的产权纷争，大家最为熟悉的莫过于仰融案。仰融对汽车帝国华晨系功不可没，没有仰融就没有华晨系，但因为产权不清，华晨系的一部分股权是仰融私有还是辽宁省政府所有，谁说不清楚，仰融为此被迫出逃美国，并在美国百幕大法院状告辽宁省政府，此案最后以仰氏的全面败诉告终。
其实，除了仰融式的国有与民营产权不清以外，实践中，还大量存在着形形式式、各种不同的产权纠纷。比如，红帽子企业是我国民营企业中的普遍现象。由于民营企业诞生时的特殊历史背景，为了避免政治上的风险和获得一些优惠，一些私营企业便主动戴上“红帽子”，挂靠在一家集体组织之下，伪装成了集体企业，但是企业发展到一定规模，由于种种原因，产权隐患便凸现出来，一些被挂靠单位把这些企业当成自己的了，产权纷争便不可避免了。它曾经是一个政治问题，也是一个法律问题。现在，政治问题已经没有了，剩下的就是法律风险了。
还有的民营企业是属于家族式企业，弟兄姐妹一起上，刚开始亲情重于法律，大家一心扑在创业上，都没有注意产权问题。一旦成功，问题就出来了。在创业之初，每个人投资不同，在企业中的贡献也不同，到底按什么进行分配，难免有冲突，产权问题就出现了。